用人单位与职工签订、履行保密协议应当注意的问题

作者：杨帆（律师）
转载：广东法律纠纷网（http://www.mylawyer.cn）


（前言）商业秘密是我国近年来比较热的一个词，商业秘密、保密协议和劳动争议这几个术语经常联系在一起，相关的案例也常见诸报端。本文主要从劳动法、民法和刑法等角度进行阐述。

一、 依法订立保密协议的必要性及其重要作用。

据著名的咨询公司PricewaterhouseCoopers统计，《财富》500强企业在1999年因公司机密被盗而遭受的损失共计超过了450亿美元。技术类企业仅当年平均发生的泄密案就多达67起，因泄密所造成的经济损失平均达到1500万美元。在国内，华为公司原员工侵犯商业秘密案、“中兴通讯”公司工程师侵犯商业秘密被判刑案、好又多公司员工出卖商业秘密案等也接连发生，商业秘密保护引人深思。随着市场竞争的加剧，人才流动的增多，它已经成了业界的一大难题。

商业秘密是我国近年来比较热的一个词，它是指不为公众所知悉，能为权利人带来经济效益，具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。对于企业来说，商业秘密是一种可以带来巨大经济效益的无形资产，更是某些高科技企业赖以生存发展的资本，因此保护商业秘密有极大的意义。
实践中，用人单位通过与职工订立保密协议来保护商业秘密是最常见的有效方法。由于商业秘密本身的经济价值，签订保密协议对企业的重要性不言而喻；但对职工而言，签订保密协议意味着加重自身义务，也可能因此限制了择业自由和发展空间，所以说两者之间是一种矛盾对立的关系，其签订和履行都存在一定难度。目前，劳动法领域对保密协议还没有做出明确的规定，用人单位和职工因签订和履行保密协议很容易引发纠纷，下文试阐述如何预防和解决这个问题。

二、 签订保密协议应当注意的几个问题

在签订保密协议时，双方既可在《劳动合同》中约定保密条款，也可以订立专门的保密协议。但不管采用哪种方式，都应当采取法定的书面形式，并做到条款清晰明白，语言没有歧义。具体包括以下几点：

1、应当遵循公平原则，兼顾双方的利益。我国《劳动法》第20条规定：双方当事人可以通过平等协商约定保密事项，这是劳动领域中关于订立保密协议的法律依据。《合同法》第25条规定：当事人应当遵循公平原则确定各方的权利和义务。按照上述规定，用人单位有权采取措施保护商业秘密，但在订立保密协议时应注意不能侵犯劳动者的合法权利；劳动者有择业的自由，但在行使权利时同样不得损害用人单位的商业秘密。因此，保密协议跟其它协议一样，首先必须遵循公平、平等的原则，才具有法律效力。

2、应当明确保密范围。不同的企业和同一企业的不同时期，所持的商业秘密是不一样的，因而保密范围、内容也有所变化。在约定保密内容时，务必把需要保密的对象、范围、内容和期限等明确下来，清晰当事人的义务和责任。此外，当商业秘密具有企业无形资产和职工个人劳动成果双重性质时，例如广告公司策划人员完成的创意工作、IT公司技术人员完成编程、数据库等，应当特别注意明确其性质是属于个人的著作权还是属于公司的商业秘密？当事人是否要承担保密义务？保密范围是协议的重要部分，因此有必要在协议中写清楚。

3、应当明确保密主体和保密义务。商业秘密的保密主体一般仅限于职工。对于保密岗位和技术岗位，要求其不得披露、公开、出借、赠与、出租、转让、处分或者协助第三人侵犯公司的商业秘密。除上述涉密岗位以外，一般员工（包括不承担保密义务的人员）在工作中有意或无意获悉公司的商业秘密时，也应该列入保密主体的范围，承担保密责任。此外，那些掌握了商业秘密的职工的家属、朋友，对保守商业秘密也应该负有同等义务。
保密义务还应该明确期限。虽然按照法律的规定，不得侵犯公司商业秘密的义务不因《劳动合同》的解除、终止而免除，但由于商业秘密存在过期、被公开或被淘汰的情况，因此最好还是约定保密义务的起止时间，以免引起不必要的纠纷。此外，保密主体在用人单位授权、司法调查或用于个人学习研究等特殊情况下使用商业秘密的，均可不视为违约。
3、采取竞业限制、脱密期保护等特殊方式操作时应当规范。
竞业限制是保护商业秘密的一种特殊方式，一般要求在职职工不得到同类企业兼职；离职后未经同意不得到企业竞争对手任职；不得自行组建同类企业参与竞争；不得唆使原单位的其他员工接受外界聘用；不为企业竞争对手提供咨询、建议等服务等等。但这种方式有时间上的限制，参照劳动部《关于企业职工流动若干问题的通知》、国家科委《关于加强科技人员流动中技术秘密管理的若干意见》和《深圳经济特区企业技术秘密保护条例》等文件，竞业限制的时间一般不得超过3年。此外，用人单位还必须支付一定数额的经济补偿，一般按年计算不得少于该员工离开企业前最后一个年度从该企业获得的报酬总额的2/3。如果违反以上有关规定，则《竞业限制协议》的效力带有瑕疵。
约定脱密期也是一种特殊的保护方式。它的适用对象一般只限于掌握企业重要商业秘密的技术人员和管理人员。用人单位可采取调换岗位、变更劳动合同内容等措施，对有关人员做脱密处理。但在脱密期的时间问题上，应当参照《劳动部关于企业职工流动若干问题的通知》和《北京市劳动合同规定》等规定，一般不得超过《劳动合同》解除或终止前的6个月。

4、应当明确违约的情形及法律责任。违约责任可按照《合同法》的规定处理，即约定一定数额或比例的违约金，违约金不足弥补实际损失的，可按实际损失赔偿。需要注意的是，违约金数额不得过高，一般不超过职工所知悉的公司商业秘密的许可使用价格；职工违反竞业限制条款的，违约金一般不超过补偿费的1至2倍。

三、 履行保密协议应当注意的几个问题

签订一份合法、完善的保密协议不容易，保密协议的履行更加不是一件简单的事，为避免纠纷，笔者认为至少应当做到以下几点：

1、双方共同做好保密工作。首先，用人单位自身应当注重技术秘密和经营信息的安全。凡涉及商业秘密的一切资料包括于合同、协议、计划书、客户名单、技术图纸、软件程序、数据库源码、磁盘、备忘录、书信、传真、笔记等文字资料及有关物品，都必须进行严格的管理及保护，防止资料丢失、被盗或被篡改。作为职工一方，则应当自觉遵守公司的各项规章制度，认真履行保密协议的义务，避免侵犯他人的商业秘密而承担相应的法律责任。只有双方共同切实做好保密工作，才能使保密协议得以顺利执行，大大减少商业秘密泄露、披露的渠道，从而减少商业秘密纠纷。

2、按约定支付保密费或竞业限制补偿金。现实中涉及商业秘密的劳动争议案件中，很多纠纷是由于用人单位没有按约定支付保密费或竞业限制补偿费引起的。这种行为已经构成了违约，守约方可以用来对抗保密义务，结果必然导致保密协议的目的无法实现。因此，如果保密协议中约定了保密费或竞业限制补偿费的，用人单位应当按照约定的数额、时间和方式支付。

3、侵犯商业秘密的法律救济。

（1）劳动法上的救济。原劳动部规定，职工违反保密协议造成用人单位损失的，应当按《反不正当竞争法》第20条的规定支付用人单位赔偿费用。以上规定适用于保密协议没有明确违约责任的情况，如果保密协议对违约责任的承担方式已作明确约定，应按双方的意思表示处理。此外，对于其它用人单位招用尚未解除劳动合同的职工，构成共同侵权对原用人单位造成损失的，除职工承担赔偿责任外，可同时要求该单位承担连带赔偿责任，其份额一般不低于赔偿总额的70%。

（2）民法上的救济。侵犯他人商业秘密实质上属于民事侵权行为，按照《民法通则》、《民事诉讼法》等规定，被侵害人可以直接提起诉讼追究其民事责任。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第11条也作出规定：“原用人单位以新的用人单位和劳动者共同侵权为由向人民法院起诉的，新的用人单位和劳动者列为共同被告”。因此，除了劳动仲裁方式以外，用人单位还可采用民事诉讼途径维权。用人单位在索赔时，如果被造成的损失难以确定时，可参照《反不正当竞争法》的规定将赔偿额计算为侵权人在侵权期间因侵权所获得的利润。

（3）刑法上的救济。违反保密协议侵犯他人商业秘密性质严重的，可以构成刑事犯罪。按照《刑法》第219条的规定，侵犯商业秘密给权利人（企业）造成重大损失的，处3年以下有期徒刑，并处罚金和单处罚金，造成特别严重后果的，处3年以上7年以下有期徒刑并处罚金。在追究侵权人的刑事责任，用人单位还可同时根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第7章的规定，提起附带民事诉讼，要求侵权人承担民事赔偿责任。（完）

（作者单位：广东法制盛邦律师事务所）


能源部


防止电气误操作装置管理规定（试行）

1991年1月4日，能源部

第一章 总 则
第一条 为了加强防止电气误操作装置（以下简称防误装置）的专业管理，做好防误装置的设计、安装、运行维护和检修管理工作，使其更好地发挥作用，根据《电业安全工作规定》和有关文件的规定，特制定《防止电气误操作装置管理规定》（试行）（以下简称本规定）。
第二条 本规定适用于高压发、供、用电的电气设备及配电装置。
第三条 各网、省（市）电力局所属发电厂、供电局应按本规定的要求和现场情况，制定管理办法和实施细则，与有关运行规程、反事故措施结合起来，并及时总结，反映实施情况。
第四条 防止电气误操作工作由能源部安全环保司领导，日常工作委托电力科学研究院管理。
第五条 运行、设计、施工、制造单位均应遵守本规定。各级主管领导应负责本规定的贯彻落实。
第六条 防误装置是防止电气误操作有效技术措施，应纳入各单位的反事故措施计划。
第七条 应在严格执行《电业安全工作规程》的基础上，积极装设防误装置。

第二章 网局、省（市）电力局防误专责人的职责
第八条 负责本局防误装置的技术管理工作，定期召开全局的防误工作专业会议，总结经验，交流信息，布置工作，及时处理防误工作中出现的问题。
第九条 会同有关部门提出年度防误工作计划，确定防误方案，报请主管领导批准后执行，并定期检查计划的落实情况。
第十条 每年三月底前上报上年度防误工作总结（含事故分析）；报送能源部安全环保司、电力司、并抄送电力科学研究院。
第十一条 对本地区生产和使用的高压电气设备的防误装置进行质量监督和信息反馈。
第十三条 参加误操作事故的调查分析，制定反事故措施。
第十四条 参加新建、扩建、改建的发、变电工程中有关防误操作装置的设计审查和投运前的验收工作。

第三章 防误装置的设计和使用原则
第十五条 凡有可能引起误操作的高压电气设备，均应装设防误装置，装置的性能和质量应符合产品标准和有关文件的规定。
第十六条 防误装置应实现以下功能（简称五防）：
（一）防止误分、误合断路器；
（二）防止带负荷拉、合隔离开关；
（三）防止带电（挂）合接地线（开关）；
（四）防止带接地线（开关）合断路器（隔离开关）；
（五）防止误入带电间隔。
高压开关柜及间隔式的配电装置（间隔）有网门时，应满足“五防”功能的要求。
第十七条 新订购的高压开关设备，必须具有性能和质量符合要求的防误装置，对不符合要求的不得订货。
第十八条 新设计的发、变电工程中采用防误装置和操作程序，应经运行部门审查。
第十九条 新设计的发、变电工程中采用的防误装置，应做到与主设备同时投运。
第二十条 在设计、制造及选用防误装置时，应考虑以下原则：
（一）防误装置的结构应简单、可靠，操作维护方便，尽可能不增加正常操作和事故处理的复杂性。
（二）电磁锁应采用间隙式原理，锁栓能自动复位。
（三）成套的高压开关设备用防误装置，应优先选用机械联锁。
（四）防误装置应有专用工具（钥匙）进行解锁。
防误装置应满足所配设备的操作要求，并与所配用设备的操作位置相对应。
（五）防误装置应不影响开关设备的主要技术性能（如分合闸时间、速度等）。
（六）防误装置所用的电源应与继电保护、控制回路的电源分开。
（七）防误装置应做到防尘、防异物、防锈、不卡涩。户外的防误装置还应有防水、防潮、防霉的措施。
（八）“五防”中除防止误分、误合断路器可采用提示性的装置外，其他“四防”应采用强制性装置。
（九）新设计的户外110ｋＶ及以上复杂结线，应优先采用电气联锁或电磁锁方案。
（十）户内配电装置改造加装防误装置，应优先采用机械程序锁或电磁锁。
（十一）应选用符合产品标准，功能齐全并经两部和网、省（市）电力局鉴定的产品。对不符合要求的应予以退换，并在订货合同中加以说明。
第二十一条 网、省（市）电力局鉴定的防误装置，必须经运行考核，取得运行经验，报两部审查同意后方可在全网推广使用。

第四章 防误装置的维护管理
第二十二条 运行操作中防误装置发生异常时，应及时报告运行值班负责人，查明原因，确认操作无误，经取得有关负责人同意方可进行解锁操作。
第二十三条 防误装置的停用应有申报手续，不得随意退出。
第二十四条 防误装置的解锁工具（钥匙）或备用工具（钥匙）应有保管制度。当防误装置确因故障处理和检修工作需要，必须使用解锁工具（钥匙）时，需经有关负责人许可。但应加强监护，并做好相应的安全措施。
第二十五条 所有运行人员应熟悉防误装置的管理办法和实施细则，做到“四懂三会”（即懂防误装置的原理、性能、结构和操作程序；会操作、安装、维护）。新上岗的运行人员应进行使用防误装置的培训。
第二十六条 防误装置的维护、检修工作必须明确责任，落实到班组，并列入主设备的检修项目中。
第二十七条 为了加强防误装置的管理，各网、省（市）电力局应建立各级岗位责任制，实行分级管理，在安监处或生产技术处设专责人，负责本局的防误工作。专责人应保持相对稳定。
第二十八条 防误装置的缺陷管理应与主设备的缺陷管理相同。

第五章 防误工作的奖惩原则
第二十九条 对下列有关人员或集体可予表彰或奖励。
（一）对防误装置的设计方案，施工安装运行维护和合理化建议等有显著成绩的。
（二）能及时纠正和制止误操作事故的。
（三）能严格执行“两票三制”，防误装置管理工作做得好，误操作事故有大幅度下降的。
第三十条 根据事故的性质和后果，对下列有关责任者给予行政或经济处罚：
（一）误操作事故的责任者；
（二）凡因领导主观原因，应装而未装防误装置，发生误操作事故的领导者；
（三）因检修维护责任，造成防误装置失灵而引起误操作事故的检修人员；
（四）应加重处罚对已装防误装置擅自解锁而导致误操作事故责任者。

附 则
第三十一条 本规定由能源部安全环保司负责解释。
第三十二条 本规定自颁布日期开始执行。

附件：电气设备防误装置评比办法
第一条 各发电厂、供电局都应对防误装置进行评级。
（一）电气设备防误装置分为四类：
（1）一类：能满足防误功能要求，并能投入使用，运行良好。
（2）二类：基本满足防误功能要求，但仍有异常或缺陷；如空走程序不操作设备；程序挂锁；个别反程序不满足。
（3）三类：防误装置不能使用或采用挂锁，达不到规定要求。
（4）四类：没有任何防误装置。
第二条 评比内容：
（一）防误装置管理方面：
（1）有无管理办法，实施细则及其执行情况。
（2）检修班组是否落实，并定期检查维护。
（3）解锁钥匙有无保管制度及其执行情况。
（4）解锁装置缺陷的处理记录是否齐全。
（二）电气设备防误装置的功能方面：
（1）高压开关柜，间隔式的进出线回路应满足五种防止电气误操作功能。户外间隔无网门时可不考虑误入带电间隔。
（2）电压互感器、电流互感器，所（厂）用变电器、电容器室，当有网门时，应有防止误入带电间隔功能；当有隔离开关或接地开关时，也应满足防止带电挂（合）接地线（开关）和防止带接地线（开关）合闸功能。
第三条 统计方法：
（一）按单元回路统计：
（1）单母线、双母线单元回路指：控制开关、断路器、母线侧隔离开关、出线侧隔离开关、接地开关、柜门的防误装置。
（2）旁路母线单元回路（单母线、双母线带旁路）指：旁路断路器及其两侧的隔离开关和旁路母线上所有的旁路隔离开关、接地开关、网门的防误装置。
（3）母线单元回路指：母线断路器及其两侧隔离开关、母线上所有母线侧的隔离开关，接地开关、网门的防误装置。
（4）专用母线单元回路指：母联分段断路器及其两侧的隔离开关，接地开关、网门的防误装置。
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（5）1—接线和其它结线单元回路指：断路器两侧的隔离开
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关，接地开关、网门的防误装置。
（6）母线侧的接地开关、避雷器、电压互感器、电流互感器、所（厂）用变压器、电容器间隔等分别按一个单元回路统计。
（二）统计公式：
实际安装防误装置总项数
防误装置的安装率＝－－－－－－－－－－－
需要安装防误装置总项数
正常投入运行防误装置总项数
防误装置的设入率＝－－－－－－－－－－－－－
实际安装防误装置总项数
防误装置 一类防误装置总单元回路＋二类防误装置单元回路
＝－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－
的完好率 需加防误装置总单元回路
注：项数——实际需要加装防误装置数。如设备需五种防误功能即为5项。
第四条 其他说明：
（一）对早期生产的机械程序锁（含程序挂锁），因结构问题，可以不操作设备而空走程序，可按能实现防误功能要求统计，但规定实行之日后避免选用此类产品。
（二）对下列情况，因设备原因不能实现防误功能要求时，防误装置的单元回路和项数可不统计，但应统计在备注栏中。
（1）户外35ｋＶ和110ｋＶ及以上母线侧、线路侧的接地开关防止带电挂（合）接地线（开关）。
（2）联络线判别对侧接地线（开关）有无折除和分开。