特许经营商务法律解决方案

——《商业特许经营管理条例适用指南》特许经营二十年峰会演讲

发布日期：2007-4-1 来源：特许经营律师网 作者：中国商务律师协会常务副会长 林晓律师

大家好。我是中国商务律师协会的林晓律师，自2003年回国后一直从事特许经营体系的创立工作，并主持着“特许经营律师网”，通过这个网站结识了许多企业朋友。因为平日里同企业交流多了，所以，非常了解企业的实际需求。大家今天聚集在此，并不是想要听听某个律师对《商业特许经营管理条例》某个条款进行解释，因为条款不用律师说，大家都能看明白，而且商务部条法司最终会台个适用办法，那是权威的，在此之前，大家都是瞎说。不过，大家都看明白了法规规定又该怎么办呢？在严格的规制面前，总不能自投罗网、束手待毙吧？所以我想，寻找解决问题的方案和规避法律的道路，这是大家周日不休息来此的目的，也是特许经营律师能够帮助企业做的事情。
我今天想要讲的题目是“特许经营商务法律解决方案”，这与我5月份预期在法律出版社出版的《特许经营商务法律解决方案——商业特许经营管理条例适用指南》一书名称相同。为什么会选择这样的题目，我想这与特许经营的特点和条例的规定是分不开的。
首先，特许经营本身就是系统的集合，我们在创制特许经营体系时强调，特许经营体系要具备六大系统、八大标准，这六大系统包括授权系统、店铺开发系统、培训系统、运营督导系统、物流配送系统、信息系统，有了这些系统再配合制定相应的标准，特许经营体系才能构建完成。所以，如果没有系统的集成思想、资源整合的思想、供应链管理思想，特许经营体系无法建立。
其次，特许经营活动与法律密不可分。在整个特许经营体系策划、运营中，过去是经营模式、商务文件制作、规范执行等等占到了70％，而真正的法律问题——合同制作、合同履行监督、运营规范的制作等等，剩下的就不到30％了；现如今有了条例了，法律的比重加大了，这种加大主要不是量的增加，而是法律精神、法律规范要贯穿到整个商务策划、商务文件中去，要贯彻到经营模式中去。所以说，条例对特许经营活动具有颠覆性的作用。
在条例颁布后，来咨询我的人都是在询问我没有注册商标怎么办？没有2家直营店怎么办？没有一年的经营期怎么办？这些都是在“头痛医痛”地解决问题，而没有真正考虑，即使你现在具备条例所规定的特许人的资格要件，你可能也无法应对条例创制的信息披露制度和强制备案制度。
所以，我想到了特许企业实际需要的是一整套商务法律解决方案。只有一揽子地解决全部问题，你的企业才能平平安安。今天，并不是要在我的短暂发言中向大家说明具体的方案，而是想向大家表明我的思想和主张。我历来向我的律师助理反复强调一个思想，那就是“好的方法胜过百倍的努力”。现如今我们谈条例，不要只看到“点”，而要看到“面”，不要头痛医头地去想如何解决某个问题，那是解决不了的。大家要看到条例适用对现有特许经营体系的广泛影响。因而要找到解决问题的整体商务法律方案。
说到这里，我们来看下条例的性质。条例是一部规制法，管理条例吗，体现了政府“以法治国”的思想（与“依法治国”不同），它创制了特许经营信息披露制度和强制备案制度。如果不按照条例进行信息披露和备案，特许人将要受到行政处罚；同时，还要承担合同法上的民事责任。所以说，条例就是在特许经营入口处设立的规制特许经营活动的制度，是一道屏障。
在我国，有关特许经营入口、出口、过程这三方面的规制法律，现在就差《反垄断法》了。
世界各国在特许经营入口处的规制、保护，主要是在加盟募集阶段的规制，建立信息披露制度和备案制度；在出口处的规制、保护，主要是对特许人中途不当解约以及拒绝更新合同的规制；这主要依靠合同法来调整，对此条例也有规定，比如合同期不少于3年。对特许经营过程中的规制，即在特许经营合同内容以及合同履行中，排除特许人的不当拘束和限制，比如价格限制、进货限制等等，这需要《反垄断法》来规制。过去《商业特许经营管理办法》第10条也有类似规定， “（四）按照合同约定为被特许人提供货物供应。除专卖商品及为保证特许经营品质必须由特许人或者特许人指定的供应商提供的货物外，特许人不得强行要求被特许人接受其货物供应，但可以规定货物应当达到的质量标准，或提出若干供应商供被特许人选择”），虽然有这些规定，但没有用的，新条例中反而没有了此类规定。
所以，条例可以说是信息披露法、备案法，通过信息披露、备案达到市场规制的作用。目的就是要规范特许经营市场。规范市场不仅仅是对投资者有利，对特许经营发展也有益。这会使现有特许经营体系走向更加成熟的道路，这是积极的一面，但是也有消极的一面。就是对中小企业发展不利，提高了市场准入的门槛。这个准入不是行政许可的意义，因为条例只是说备案，材料不符合要求再补充，那如果补充的材料还不合要求怎么办？这就要问商务部了，但无论如何他不能创制出行政许可项目来，不能不予备案。备案的目的是为了便于投资者查询。
接下来我们就要看条例的影响力了。为什么说他对现有特许经营活动具有颠覆性作用。因为，特许人信息披露义务的法律化、明确化了。现在企业如要继续从事特许经营就要按条例要求进行信息披露，而披露的信息不真实，就要承担法律责任。
那在信息披露中谁最要命呢？投资预算，也就是通常所说的“投资分析”。如果你说少了，加盟商嫌不赚钱，不来了；你说多了，过去都可以，因为大家都是在瞎说，99％的企业都是如此，加盟商来了，结果是上当了，这就是缺少诚信的代价。但这样做今后是不行了，要知道在国外80％的诉讼都是围绕投资预算而展开的。在特许经营中，加盟商不挣钱就会有纠纷，加盟商能够找总部算帐的就是凭借投资预算分析报告。如果企业不是用实证的科学的方法制作投资预算分析，那么就是虚假的，拿合同法、条例都可以问责，说问斩更狠点。
一听到这，有的企业可能会说，那我赶紧回去修改补充，重新制作投资预算表。但这又陷入了一个新的误区。我强调的是在条例面前，再不要头痛医头地去解决问题，而是要如同考虑税收和合理避税一样，搞出类似于“税收筹划”的商务法律解决方案来，这是我主张的方法论。
对所有企业来说，在条例施行后，都面临着商务法律解决方案的选择、策划问题。
对照条例，特许企业无非分为两种类型，一是表面上符合条例要求的特许企业，另一类是不符合条件的。
首先说已经符合条例要求的特许企业，可选择的道路无非是按照条例要求完善特许经营合同文件，重新制作商务文件、合同，这个工作非常庞杂，需要系统地筹划。我现在做的特许经营体系都起码包括：特许经营合同、加盟手册、运营管理规范、店铺开发手册、经营操作手册、店长手册、员工手册、培训手册、物流操作手册等九大文件体系。现在要将条例的规范要求全部贯彻到这些商务法律文件制作的每一个环节中去，这当然需要整体的商务法律解决方案的指导和谋划。
第二，对于尚不完全符合条例要求的企业来说，寻找商务法律解决方案就加更需要了。不符合条例要求，难道企业就不经营了吗？开车去天安门遇到交通管制去不成了，咱就改骑自行车去，一样的。这架自行车就是规避法律的完整的商务法律解决方案。有的企业来问，我不收加盟费了，是不是按照条例第三条规定我就不是特许经营了，就不适用条例了。我说性别特征是由基因决定的，我头发长些，谁也不会说我是女性。你不收加盟费同样会有类似特许经营费用的对价关系存在。所以，不要用掩耳盗铃的方法去规避法律，而要从根本的经营模式上入手，要创制出整体的商务法律解决方案。
对于不符合条例要求的企业来说，道路有千条，谁也没说特许经营是企业经营的唯一通路，我们强调的是连锁经营是企业规模化发展的道路。而实现连锁经营，方法有多种，企业与投资者建立共同投资关系的法律形式也是多种多样。
至于到某一个具体的企业如何去创制解决方案，那要具体问题具体分析，没有雷同的。所以，特许经营活动的魅力在于它的创造性，只有创造出与别不同的经营模式，你的特许经营体系才有活力，你才能获得财富。
所以，我今天想要宣扬的思想，就是大家在面对“条例”时，要有一个“商务法律解决方案”的系统思想，本来特许经营体系就是一个系统的集成，在创立特许经营体系时需要系统解决方案，现在加入了条例的搅和，就更需要有一个完整的商务法律解决方案了。

　　 林晓律师 中国商务律师协会常务副会长
E-mail：linxiao@cbla.org.cn
主持网站：特许经营律师网www.fclaw.com.cn 中国商务律师 www.cbla.org.cn

浙江省温州市人民政府


温州市除四害工作管理办法

温政令第40号


现发布《温州市除四害工作管理办法》，自发布之日起施行。




市 长

一九九九年十一月十二日



温州市除四害工作管理办法

第一条 为了控制和消除鼠、蚊、蝇、蟑螂（以下简称四害）的危害，防止疾病传播，保障人民身体健康，根据有关法律、法规规定，结合本市实际，制定本办法。
第二条 本市行政区域内一切单位和个人均应遵守本办法。
第三条 本市行政区域内的单位和个人，都有防范和杀灭四害的义务。
第四条 各级爱国卫生运动委员会（以下简称爱卫会）在同级人民政府的领导下，负责领导、协调本行政区域内的除四害工作，各级爱卫会办公室（以下简称爱卫办）具体负责宣传、发动、考核评比和监督检查工作。
各级爱卫会成立除四害科学技术指导组，负责本辖区的除四害技术指导和达标考核、鉴定工作。
第五条 各级爱卫会设除四害监督员，除四害监督员由从事除四害工作的专业人员和管理人员担任，并由市爱卫会统一发给证书，行使下列职责：
（一）对本辖区的除四害工作进行监督管理；
（二）宣传除四害知识，指导本辖区各单位开展除四害工作；
（三）对违反本办法的单位和个人提出处理意见。
第六条 各级卫生防疫机构具体负责本辖区除四害工作的调查研究、技术指导、密度监测、技术培训，并向同级爱卫会办公室提供有关技术资料和监测数据。
第七条 各级政府部门及其重点单位应当配备专职或兼职除四害工作人员，建立除四害工作制度，抓好本部门、本单位的除四害工作，并对执行本办法情况进行自我检查和定期汇报。
第八条 四害杀灭工作按下列职责分工：
（一）风景点、城市公园、动物园、绿化带按隶属关系由旅游、建设、园林等部门负责；
（二）建筑工地由施工单位负责，停建工地由所属单位负责；
（三）公共厕所（贮粪池）、垃圾填埋场、中转站及垃圾桶（箱）由城管部门负责；
（四）窨缸（井）、下水道按隶属关系由市政、城管部门负责；
（五）河道由河道管理部门负责；
（六）集贸市场由市场管理部门负责；
（七）交通工具按隶属关系由铁路、交通、民航部门负责；
（八）农田、牧场、林区由农业、林业部门负责；
（九）农村粪池、粪缸、垃圾、水塘、沟渠由所在地村民委员会负责；
（十）居民住户内环境由居民住户负责，外环境由村（居）民委员会或物业公司负责；
（十一）其他单位、场所由所属单位负责。
第九条 各单位、居民住户和易招致四害孳生的场所，应当采取综合防制措施，严格控制四害孳生、繁殖，定期运用化学、物理等方法杀灭四害。
第十条 单位和住户应当加强人畜粪便和废弃物的管理。在市区范围内，未经特许，严禁豢养家禽、家畜。
第十一条 经营动物皮毛和杂骨、禽蛋、水产、果品、废品的加工和回收等行业，饭店、宾馆、饮食店、副食店、食品加工厂、酿造厂、屠宰厂、粮库（站）、医院、机场、港口、火车站、长途汽车站、农贸市场等单位，应有完善的防范措施。
第十二条 城镇和乡村都应当做好翻缸倒罐、平整洼地、疏通阴沟、铲除杂草、改造露天粪缸等工作，有计划、有步骤地改造环境卫生设施。
第十三条 生产、销售除四害药械的单位和个人，必须依法经营。禁止生产、配制和销售国家禁用以及假冒伪劣的除四害药械。指定使用的消杀四害药品，其销售价格应经物价部门审批。
第十四条 在除四害过程中，要切实加强对消杀四害药物的管理，严防误食中毒事件的发生和对环境的污染。
第十五条 乡（镇）人民政府、街道办事处应当积极创造条件，建立除四害服务机构。成立企业性除四害服务机构，应当报经工商行政管理部门核准登记后，方可营业。
除四害服务机构应当保证服务质量，建立服务档案，接受各级爱卫办的监督、检查、考核及卫生防疫机构的技术指导。
第十六条 自行落实除四害措施有困难的单位和个人，可委托除四害服务机构代为处理，并支付相应费用。
第十七条 单位和居民住户的鼠密度不得超过以下标准：
（一）粉迹法测定为3%；
（二）鼠迹阳性房间为2%；
（三）重点单位防鼠设施不合格率为5%；
（四）累计2000米不同类型外环境鼠迹阳性5处。
本条所称重点单位是指饭店、宾馆、饮食店、副食品店、食品加工厂、酿造厂、屠宰厂、粮库、医院、机场、港口、火车站、长途汽车站等单位。
第十八条 单位和居民住户的蚊虫密度不得超过以下标准：
（一）单位和居民住户内外环境的存水容器、积水中，蚊幼虫及蛹的阳性率为3%；
（二）500毫升收集勺采集的城区内不同类型水体中的蚊幼虫或蛹的阳性率为3%，阳性勺内蚊幼虫或蛹平均5只；
（三）特殊场所白天人诱蚊30分钟，平均每人次诱获成蚊1只。
第十九条 单位和居民住户的苍蝇密度不得超过以下标准：
（一）重点单位有蝇房间为1%，其它单位有蝇房间为3%，加工、销售直接入口食品场所不得有蝇；
（二）重点单位防蝇设施不合格率为5%；
（三）蝇类孳生地幼虫和蛹的检出率为3%。
本条所称重点单位是指中、小餐馆，饭店，冷饮，糕点制作间，熟食店，单位食堂等单位。
第二十条 单位和居民住户的蟑螂密度不得超过以下标准：
（一）有蟑螂成虫或若虫阳性房间为3%，平均阳性房间大蠊5只，小蠊10只；
（二）有活蟑螂卵鞘阳性房间为2%，平均阳性房间活卵鞘4只；
（三）蟑迹阳性房间为5%。
第二十一条 各级爱卫会受同级人民政府委托与政府部门签订除四害合同。
乡（镇）人民政府、街道办事处应当与其辖区有关单位签订除四害合同。
村（居）民委员会应当与其辖区内住户签订除四害合同。
除四害合同标准文本由市爱卫办统一制订。
第二十二条 对认真履行除四害合同义务，在除四害工作中做出显著成绩的单位和个人，各级人民政府应给予表彰和奖励。
对不履行除四害合同义务或履行除四害合同义务未达到规定标准的，由爱卫会给予通报批评，并责令其限期改正；逾期未改正的，由爱卫会统一组织杀灭四害，并收取消杀药费和劳务费用。
第二十三条 除四害工作所需经费，除各级政府对公共无主地区予以补贴外，各单位和住户应予承担。
第二十四条 对违反本办法规定的单位和个人，由有关机关依法予以处罚。
第二十五条 本办法由温州市爱国卫生运动委员会办公室负责解释。
第二十六条 本办法自发布之日起施行。