关于限制医疗选择的保险条款效力探讨

廖显堂

本人以中国人寿保险的国寿康恒重大疾病保险条款①（以下简称中国人寿条款）为主，兼以中国太平洋人寿保险的太平盛世·万全终身重大疾病保险条款②（以下简称太平洋人寿条款）和新华人寿保险的健安终身重大疾病保险条款③（以下简称新华人寿条款），通过对他们的条款进行分析和比较，发现他们的许多条款限制了被保险人的医疗选择，本文拟对此类条款进行探讨，发表一些粗浅的看法。
一、合同条款对保险责任中重大疾病的范围的确定方式
三份合同都是重大疾病保险合同，但具体的重大疾病的范围并不完全一致，但责任免除的情形却非常相似，中国人寿以释义和注释两者相结合来对重大疾病的范围进行限定，太平洋人寿和新华人寿即仅采用释义的方式直接对重大疾病的范围进行限定。归纳他们的确定方式，为以下三种：
（一）、以疾病的名称或症状来确定。这种方法的着眼点在于什么疾病或症状，例如新华人寿条款中的急性心肌梗塞，确定为由于冠状动脉阻塞而导致部分心肌坏死，并确定相应的诊断标准：典型的胸痛症状，最近心电图的异常变化，心肌酶的异常增高。这就是典型的以疾病症状为标准确定的。相同方法确定的还有脑中风、慢性肾功能衰竭、恶性肿瘤等等。
（二）、以治疗方法来确定。保险条款实际上是以重大手术这种治疗方法来确定的，认为此类手术是用来治疗重大疾病的，并且医疗费用一般比较高，因此，只要采用了此类手术，那么其疾病亦当然重大，保险公司亦承保。这样确定的中国人寿有冠状动脉搭桥手术、主动脉手术、重大器官移植手术、脑动脉瘤开颅手术；太平洋人寿的增加了一项心脏瓣膜手术；而新华人寿的仅规定了冠状动脉绕道手术和主动脉手术两种。这些都是以治疗方法来确定承保范围的。
（三）、以疾病造成的后果来确定。疾病之后造成了不可恢复的后果，当今的医疗技术无法进一步治疗而恢复，此情况下，以疾病后果来确定重大疾病的范围，如中国人寿的瘫痪、双目失明、肢体缺失、失聪、失语；太平洋人寿的昏迷、全残；新华人寿的四肢瘫痪、脑血管意外后遗症、身体全残。
但是三个公司的条款均未将重大疾病进行这样的分类，都规定在一起，并且以疾病名称来确定范围，解释却用医疗方法加以限制；或者是手术的却对适用的疾病范围进行限制，导致限制了被保险人的医疗选择。
二、限制医疗选择的条款表现形式
我们一般人不知道什么疾病及与之相联系的症状，更不可能知道何种疾病采用何种方法治疗，要不然大家都是医生了，因此，作为一般人的被保险人读懂重大疾病的释义是非常困难的。保险公司利用一般的保险人对医学专业的不懂，限制疾病的医疗选择，表现有以下几种：
（一）、直接对治疗方法进行限制
这种方法是在保险合同中直接规定某种承保的疾病可以采用那些治疗方法，非合同所列的治疗方法治疗疾病的不予理赔。如中国人寿条款注释3：“慢性肾功能衰竭：是指由各种原因造成的双侧肾实质慢性且不可复原的衰竭而必须接受为期半年以上的定期透析治疗。”而慢性肾功能衰竭的治疗方法有六种：1、治疗基础疾病和使肾衰竭恶化的因素，如解除尿梗阻；2、延缓慢性衰竭的发展；3、并发症的治疗；4、药物的使用；5、透析疗法；6、肾移植④。归纳起来有药物治疗、治疗基础疾病的手术治疗（如手术解除尿梗阻）、透析疗法、肾移植等四类方法，但该条款规定必须接受了为期半年以上的定期透析治疗，即规定四类方法中的其中一种治疗方法必须治疗半年以上，如果除采用透析疗法外的其他方法的情况下，就必须同时采用两种方法。
同样中国人寿条款注释6：“急性坏死性胰腺炎：是指本公司认可的专科医师确诊为急性坏死性胰腺炎，需进行坏死组织清除、病灶切除或胰腺部分切除的手术治疗。”急性胰腺炎的病理变化一般分为两型：水肿型和出血坏死型⑤，因出血坏死型一般比较严重，保险公司仅对此承保也无可厚非，但两者的治疗方法是相同的：1、内科治疗；2、内镜下ODDI括约肌切开术（对胆源性胰腺炎）；3、中医中药，对急性胰腺炎效果良好；4、外科手术⑥。但保险公司仅对第4种方法外科手术承保，同种疾病同样病情，只有在进行了外科手术的情况下保险公司才理赔，即在加入了保险的情况下患此疾病，那就非开刀不可了。
同样其条款注释14：“再生障碍性贫血：是指因慢性永久完全性的骨髓造血功能衰竭而导致的全血细胞减少，经骨髓检查确诊为再生障碍性贫血，且必须接受下列至少一项的治疗：（1）定期输血（历时九十日以上）；（2）骨髓刺激性药物（历时九十日以上）；（3）免疫抑制剂（历时九十日以上）。”再生障碍性贫血的治疗方法为：1、支持及对症治疗（包括成分输血）；2、雄激素（骨髓刺激性药物）；3、免疫抑制剂；4、造血细胞因子；5、骨髓移植，一共六种治疗方法⑦。此如同其条款注释3的规定某种医疗方法必须使用一定时期一样，只是这里是三选一。
其条款注释19：“ 其条款注释19：“冠状动脉搭桥手术，是指为治疗冠动脉疾病的血管旁路移植手术，……必须且已开胸实施的冠状动脉搭桥手术。冠状动脉支架植入手术、心导管球囊扩张术、激光射频技术等其它的非开胸手术不属于本合同所说的冠状动脉搭桥手术。”但是科学的发展，属于微创的心血管介入性治疗，将治疗用器械通过各种途径送入心脏和血管内来施行治疗，它们的治疗效果可以与外科手术媲美,而对患者创伤小，患者较易接受，近年得到迅速发展⑧，但却因为价格较高被保险公司排除在外，迫使被保险人接受创伤更大的开胸手术。
（二）、限制医疗机构和医生
中国人寿条款第十二条关于保险金申请规定的应提交的证明材料：“本公司指定或认可的医疗机构出具的附有病历、病理检验、血液检验及其他科学方法检验报告的疾病诊断证明书。”在其注释中的二十九种的承保疾病中的十二种疾病规定了“须本公司认可的”脑神经专科、神经专科、精神科专科、眼科、消化专科或呼吸专科等等的专科医生确诊；释义第24条对系统性红斑狼疮即规定了“本病分诊断必须由本公司认可的免疫科、风湿科或肾内科主任医师作出。”还规定了必须具有高级职称的医生，一般的县级医院都没有主任医师，更不用说如风湿、免疫等的专科。规定了本公司指定或认可的医疗机构，被保险人就只能到其指定或认可的医疗机构治疗，否则就可能不予赔偿。如果该指定或认可的医疗机构没有相应的医疗技术，不能开展对相应的重大疾病的治疗，如主动脉手术、重大器官移植手术就不是很多医疗机构所能实施的，此类的医疗方法也就可能因特定的医疗机构不能实施而排除在外。更加说不过去的对自己指定或认可的医疗机构还不放心，还再规定了“须本公司认可的”各类专科医生，即指定或认可的医疗机构的医生还须再认可。如果该特定医疗机构没有相应的专科医生，那么所列的承保疾病就可能得不到确诊，也就不用赔偿了。国家对医疗机构有明确的定级分等，对相应等级的医疗机构有相应的医生、医疗设备、规模等的规定；对医生亦有执业医生资格考试。具备了相应等级的医疗机构具有资格的医生就有相应的确诊能力。保险公司自己另搞一套医疗机构和医生的标准，最终是限制了被保险人的医疗选择。
（三）、限制医疗时机
中国人寿条款注释5,急性重症肝炎的诊断标准中（2）项：“坏死区域含盖整个肝叶，只存胶原网状结构”，而同样的新华人寿的注释9仅为“肝细胞严重损坏”。也就是说加入中国人寿保险的被保险人如果患急性重症肝炎引起肝细胞严重损坏时，要等到“坏死区域含盖整个肝叶，只存胶原网状结构”后才能去就诊，急性病要的是医疗时机，要等到此程度可能就不用去治疗了；并且急性重症肝炎并不一定引起肝性脑病，但他们的条款中均规定必须具备“肝性脑病”作为条件，看来是只能等到引起肝性脑病后才能去治疗了。
（四）、限制治愈程度
一般看到“限制治愈程度”这个小标题就会感到不可思议，保险公司怎么可能会对承保疾病的治愈程度都进行限制呢？首先来看中国人寿条款注释2：脑中风，这是以疾病名称为定义的，即承保脑中风这种疾病，但其后面的解释为“认定仍遗留下列残障之一：（1）植物人状态；……”。即脑中风不能治愈到超过其残障要求，否则不赔；新华人寿的条款注释6即规定为“脑血管意外后遗症”，承保的为“后遗症”，即疾病的后果。也许有人会说我太苛求字面含义，中国人寿承保的实际上为脑中风疾病的后果。再看中国人寿条款注释8：“严重脑损伤：指因意外伤害造成的永久完全的功能性障碍”；太平洋人寿释义第（十九）严重头部外伤：“由于外来物理打击造成严重意外头部创伤导致永久神经系统功能缺损，并引起持续六周的神经功能障碍”；两者比较可以看出，太平洋人寿的只要求持续六周的功能障碍，而中国人寿的却要求永久完全的功能障碍，即障碍不能恢复，否则不予理赔。
保险公司制定此类条款，最根本的目的是尽量减少赔偿，表现方法上，一是缩小承保的范围，即限定一定的疾病范围，并尽量将各种疾病排除在外；但疾病范围太窄对投保人没有吸引力，便在明确规定的承保的疾病的范围下，利用一般的人对专业的不懂，加上各种条件予以限制。二是降低承保范围内的疾病的赔偿数额，主要体现在限制医疗费用上，这在限制医疗方法选择的条款上表现特别明显，将先进的费用更昂贵的医疗方法排除在外；如果是定额赔偿的情况下，将没有采用某种医疗方法的承保疾病排除在外，又达到了缩小承保范围的目的而免除责任。
三、关于限制医疗选择条款的效力分析
保险合同是定式合同，或者叫附合合同，合同由保险公司预先拟订，作为投保人的只能选择接受或拒绝，对合同的内容没有双方充分商议和讨论的自由，作为注释亦是合同的组成部分，如果不考虑一般人对专业的不懂的情形，合同的含义也很清楚，不存在含混不清的情况，但并不能说这些合同的约定就是合理合法，下面就对此类条款进行如下分析：
（一）、此类条款违反合同目的
当事人订立合同是为了达到一定的目的，合同的各个条款及其用语是达到合同目的的手段，确定合同用语乃至整个合同的内容自然须适合于的合同的目的⑨。《合同法》第一百二十五条明确规定了符合合同目的的原则。保险合同的目的是其保障性，对于保险人来说，是通过收取保险费，积累保险基金，保障投保人在遭受自然灾害或意外事故后生产或生活上的稳定；对于投保人来说是希望在发生自然灾害或意外事故造成其经济损失时，由保险人给予赔偿。在重大疾病保险合同中，投保人的投保目的无外乎是发生重大疾病时无钱支付医疗费而减轻经济责任，或者是疾病发生严重后果如丧失劳动能力、死亡等得到经济的补偿；合同的目的就是发生承保范围内的重大疾病时被保险人得到赔付。“重大疾病”按通常理解标准有二：一是以疾病来定义，该疾病危重有生命危险或会造成残疾的严重后果；二是从医疗费用来定义，该疾病医疗费用昂贵，非一般人所能负担。虽然保险合同只是列举了部分重大疾病承保，但只要这些疾病符合重大疾病的条件时，保险人就不能的医疗选择加以限制，更不能采用其它方法将其排除在外，否则就是违反了合同的目的。
（二）、侵害了被保险人的身体健康权
一方面，此类条款限制了医疗选择，也就限制了被保险人的医疗机会，最终是直接造成了被保险人的身体伤害，故意侵害他人身体的条款，就不应有法律效力；如果造成了伤害的后果，还应根据法律规定按侵权行为承担相应的法律责任。
另一方面，此类条款排除或限制保险人未来责任的合同条款，属于免责条款，如限制医方法选择条款，未采用特定犯法保险人免责；限制治愈程度条款，治愈程度超过保险人免责；在特定的医疗机构和特定的医生下治疗，即使该指定的机构不具备相应的医疗条件不具有相应资格的医生，但仍不能转院治疗；或者患了急性疾病只有等到特定的程度才能进行抢救，这些都将对被保险人造成人身伤害，按《合同法》第五十三条的规定，此类免责条款无效。
（三）、违反了法律关于格式条款的规定
《合同法》第三十九条规定，采用格式条款订立合同的，提供格式条款的一方应当遵循公平原则确定当事人之间的权利和义务，并采取合理的方式提醒对方注意免除或限制其责任的条款。作为一般人的投保人（即使是专业医生投保其身份仍是当作一般的人来看待的），不可能知道具体的各种疾病的定义、轻重和医疗方法，就是专业医生只是在其专业领域熟悉而不可能全部知悉，所以合同对重大疾病的一系列的限制，是利用一般人对专业的不可能知悉，首先就具有欺诈情形，违反了《合同法》第五十二条的规定。作为不懂医疗专业知识的被保险人，甚至不懂基本疾病的症状和含义的情况下，不可能在重大疾病发作的时候，要求医生采用某种医疗方法；这就等于要求每一个被保险人如果患了任何疾病（因为一般人不知道区分重大疾病和一般的疾病），就必须拿着保险合同让医生看，让医生诊断后查找是否属于承保范围内的疾病，如果属于就按照保险合同条款确定的医疗方法治疗，就是专业的医学书籍对疾病讲的是辩症施治、对症下药的原则，而保险条款扮演着比专业医疗书籍更加专业的角色指定特定的医疗方法。实践中，只有在动手术时医生要求病人或家属签字同意，医疗的方法都是医生决定的，不然医生不用施治就不成为医生了。因此这类条款又荒唐又好笑，排除了被保险人得到合理治疗的天经地义的权利，又违反了《合同法》第四十条关于排除对方主要权利的条款无效的规定。综上说明，不但没有公平确定当事人之间的权利和义务，亦无法采用合理的方式让不懂医学专业的投保人注意此类免除或限制其责任的条款，因此同时又违反了《合同法》第三十九条的规定，应认定此类条款无效；双方对此类条款发生争议时，也就应该根据《合同法》第四十一条的规定，作出不利于保险人的解释。
（四）、限制医疗选择的条款违反了民法和合同法的基本原则
首先此类条款没有公平合理确定双方的权利和义务，违反了民法的平等原则和公平原则；同时利用投保人对医疗专业知识的不可能知悉，具有欺诈的情形，又违反了民法的诚实信用原则和合同法的合同正义原则；保险人利用保险合同限制被保险人的医疗选择，可能致使得不到合理的治疗，违反了民法的权利滥用之禁止原则；同时，限制医疗选择，也就限制了新的医疗方法采用的可能，如上述的关于“冠状动脉搭桥手术”对治疗方法进行限制的解释，就直接限制了先进的微创手术的采用，限制了医疗先进科学技术的应用和发展，并且直接侵害了被保险人医疗权利和身体，同样违反了民法的公序良俗原则。
四、建议
（一）、立法建议
建议在保险法关于保险合同的规定中增加一条：“限制选择医疗方法、医疗机构、医生、医疗时间和治愈程度等限制被保险人基本权利的条款无效”。也许会说，既然可以从现行的法律中得出此类条款无效，为什么还要另行规定呢？实际上，象我这种理论观点要在我们国家产生法律效力，方法如下：一是法学界名人持这种观点；二是保险法的教科书明确写明此观点；三为最高法院或高级法院以上的领导持这种观点并进行了传达，当然高级法院的只在其所在省市自治区有效；四是法律有明确的规定。如果不是上述的几种范围之内，一个普通的法官超越了经验处理案件，就会受到各种非难的；如果不是统一的普遍适用此观点，就会沦为少数人谋利的工具。四种方法中效力最低的为法学界名人持这种观点，而效力最高的即为法律有明确的规定，因此还是法律有明确规定好。
（二）、对保险公司的建议
保险人按疾病、治疗方法和疾病后果确定承保范围，那么就应该将它们分开列明，不要混在一起，明确告知那些属于疾病的承保范围，那些属于手术采用的承保范围，那些属于疾病后果的承保范围，而不要在疾病的范围内又加以治疗方法如手术的限制，即使存在交叉的情形那另外列明。对于疾病，如是急性病，如重症肝炎、中毒，病情发作快，首要的是及时抢救，就不宜要求有对症状齐备等的疾病程度的限制；对于手术等的治疗方法，因为承保的原因一般是该手术费用昂贵，非一般人能承担，只要列明采用该手术即可，没必要再说明手术的适用范围，因为每种医疗方法都有一定的适用范围，不可能被保险人为了保险费不用做手术而宁可开一刀，作为普通人的被保险人也不可能知道具体的手术适用范围；以疾病的后果如残疾、瘫痪、昏迷等确定的承保范围，造成了该后果即属于承保范围，不应该追究什么原因疾病，否则会导致限制医疗选择，并且残疾、瘫痪、昏迷等都是疾病的重大后果，造成被保险人丧失劳动能力或经济上的重大损失，就应该是承保的范围。保险人即可以采用定额赔付、按实际费用赔偿和超额限制的方法结合应用来针对不同的具体情形。这样对保险人和被保险人都合理公平，双方都有利。
以上是我咨询了一些医生，参考了一些医学书籍写成的，由于医学知识的缺乏，很难避免错误，我只是从方法上提出问题，还是希望有精通医学和法学的人将此问题论述的更加完整和透彻。

①中国人寿保险的国寿康恒重大疾病保险条款[EB/OL] . 中国人寿保险股份有限公司北京分公司个人保险代理人网站（甄骁保险咨询在线）. http://www.recome.com/product/9999.html，2006-03-15；
②中国太平洋人寿保险的太平盛世·万全终身重大疾病保险条款[EB/OL] . 中华保险网.http://www.123bx.com/insurance/62/baoxian8705_1.html，2006-03-15；
③新华人寿保险的健安终身重大疾病保险条款[EB/OL].NCL新华人寿 .http://www.newchinalife.com/cpzx/personal/index01_r1.asp?ID=28#top，2006-03-15；
④叶任高主编《内科学》，人民卫生出版社，2001年9月第5版第574－579页；
⑤叶任高主编《内科学》，人民卫生出版社，2001年9月第5版第488－489页；
⑥叶任高主编《内科学》，人民卫生出版社，2001年9月第5版第492－493页；
⑦叶任高主编《内科学》，人民卫生出版社，2001年9月第5版第600页；
江西省景德镇市人民政府


景府发[1997]11号


景德镇人民政府关于发布《景德镇市国有工业企业破产实施办法（试行）》等四个改革办法的通知

各县（市、区）人民政府，市政府各部门，市直有关单位：
　　《景德镇市国有工业企业破产实施办法（试行）》、《景德镇国有企业兼并实施办法（试行）》、《景德镇市公有制企业实行股份合作制改组办法》、《景德镇市再就业工程实施办法》已经市政府第８２次常务会议通过，现予发布施行。

一九九七年五月十二日

景德镇市国有工业企业破产实施办法（试行）

一、总 则

　　第一条 根据《中华人民共和国破产法》和国务院《关于在若干城市试行国有企业兼并破产和职工再就业有关问题的补充通知》，为规范企业破产，促进我市产业结构的调整和资本结构的优化，特制定本办法。

　　第二条 凡在我市市区内的国有工业企业和辖区内市属以上（含市属）国有工业企业，符合下列条件之一的均可依照本办法申请破产：
　　　　（一）因经营不善已连续亏损三年以上且扭亏无望的；
　　　　（二）不能清偿到期债务的；
　　　　（三）严重资不抵债的。

　　第三条 实施企业破产，必须首先安置好破产企业职工，妥善处理好破产企业与债权人的关系。

二、破产案件的受理

　　第四条 人民法院在收到破产申请后，于７日内决定是否立案。决定立案后１０日内应在法院公告栏内张贴公告，通知债权人。同时，根据具体案情涉及的区域，在该区域报刊上登载公告。

　　第五条 债权人在收到法院通知１个月内，未收到通知的债权人应当自公告之日起３个月内，向人民法院申报债权。

　　第六条 人民法院依照法律程序审理破产案件后，应通知债权人、债务人到庭，当庭宣布裁定，宣告企业破产，在裁定宣告企业破产时可发布公告。拒不到庭的，不影响裁定的效力。

三、破产清算

　　第七条 人民法院应当自宣告企业破产之日起１５日之内成立清算组，接管破产企业。清算组的成员依照法律规定，由人民法院商同级人民政府指定。

　　第八条 清算组接管破产企业后，应对破产企业的全部财产清点、确认产权、登记造册，查明实有财产总额。对破产财产重新估价，并制订破产财产的分配方案。分配方案经债权人会议讨论通过，人民法院裁定认可后执行。

　　第九条 破产财产按下列顺序逐项清偿：
　　　　（一）破产费用；
　　　　（二）破产企业所欠职工工资和社会保险费用；
　　　　（三）破产企业职工安置费用；
　　　　（四）破产企业所欠税款；
　　　　（五）破产债权。 破产财产不足清偿同一顺序的清偿要求的，按照比例分配。

四、担保的处理

　　第十条 破产企业作为抵押物的财产，债权人放弃优先受偿权利的，抵押财产计入破产财产；债权人不放弃优先受偿权利的，超过抵押债权的部分计入破产财产。以土地使用权作抵押的，计入破产财产。

　　第十一条 企业对同一财产设定两上以上抵押权的，企业破产时，抵押权人按照抵押顺序受偿。

　　第十二条 为企业破产前提供担保的，应当按照担保合同承担担保责任。但偿债期限可以由担保企业与被担保企业的债权人协商确定。行政机关为企业提供担保的，应当按照国家有关规定，确认担保合同无效。

五、破产企业职工的安置

　　第十三条 企业破产时，应当以拍卖或招标形式为主依法转让其土地使用权。转让所得首先用于破产企业职工的安置，安置后有剩余的，可列入破产财产进行分配；转让所得不足以安置破产企业职工的，不足部分从处置其他破产财产所得中拨付。

　　第十四条 破产企业的行政主管部门所办的再就业服务中心，负责破产企业在职职工的安置工作。安置费用从破产企业处置破产财产所得中支付。安置费用的标准，按职工每一年工龄２００元计算，一次性拨给再就业服务中心。

　　第十五条 破产企业职工在再就业服务中心集中托管期间，应参加再就业服务中心安排的转岗培训，并按月领取基本生活费。培训结束时，由再就业服务中心介绍就业经介绍不服从分配的，停发生活费。由再就业服务中心在３个月内再次介绍就业，如继续不服从分配，即与再就业服务中心脱离关系，由其自谋职业。

　　第十六条 破产企业在职职工在再就业服务中心集中托管期间，继续享受养老保险，其养老保险金的公费部分由再就业服务中心支付。

　　第十七条 破产企业的离退休职工，凡在破产前已参加养老保险基金统筹的，其离退休养老金由养老保险机构支付；凡在破产前没有参加养老保险基金统筹的，从处置破产财产所得中一次性拨付离退休人员１０年基本养老保险金补交统筹基金。然后由养老保险机构按规定给予破产企业离退休职工相应的养老保险待遇。

　　第十八条 在破产企业破产前已办理挂编和留职停薪的职工，破产后不再安排。

　　第十九条 破产企业职工要求自谋职业的，按不低于职工职的一次性安置标准，一次性发给其再就业安置费，不再保留国有企业职工身份。

　　第二十条 破产企业中因工致残或者患严重职业病，全部或者大部分丧失劳动能力的职工，经市劳动部门鉴定，可作为离退休职工安置。距离退休年龄不足５年的职工，经本人申请，可以提前退休。

六、破产财产的处置

　　第二十一条 破产财产处置前，应当由具有法定资格的资产评估机构进行评估，并以评估价值为底价，通过拍卖等方式转让。

　　第二十二条 企业在破产前为维持生产经营，向职工筹借的款项，视为破产企业所欠职工工资处理，借款利息按照银行同期存款利率计算。职工在企业破产前作为资本金投资的款项，视为破产财产。

　　　第二十三条 破产企业财产处置所得，在支付安置职工的费用后，其剩余部分按本办法第九条的规定，按比例清偿债务。

七、附 则

　　第二十四条 本办法由市经贸委负责解释。

　　第二十五条 本办法自发布之日起施行。


景德镇市国有企业兼并实施办法（试行）



一、总 则

　　第一条 为优化企业资本结构，提高国有资产运营能力，鼓励优势企业兼并困难企业，根据国务院《关于在若干城市试行国有企业兼并破产和职工再就业有关问题的补充通知》和国家有关法律法规，结合本市实际，特制订本办法。

　　第二条 本办法适用于本市辖区内国有工业、交通、内贸、外贸、建筑和安装企业。

　　第三条 兼并企业必须全部承担被兼并企业的债权债务并负责人员安置，被兼并企业的富余职工实行下岗分流，进入兼并企业的再就业服务站。

二、兼并形式

　　第四条 被兼并方属于资不抵债的企业，实行整体接收的兼并形式。

　　第五条 被兼并方属于资大于债的企业，由兼并方出资购买净资产，实行有偿兼并；兼并方属于本市国有企业，兼并后，由国有资产管理部门将被兼并企业的净资产划拨给兼并方。

　　第六条 实行有偿兼并的收益，由国有资产管理部门收取，解缴国库纳入财政专户管理。

三、兼并程序

　　第七条 企业兼并按以下程序进行：

　　（一）系统内的兼并，由被兼并方向企业主管部门提出申请，并由其批准；主管部门不受理的，可直接向市优化资本结构办公室申请。

　　（二）跨系统的兼并，由被兼并方向市优化资本结构办公室申请。外地企业来我市兼并的，由被兼并方向市人民政府提出申请。

　　（三）由接受被兼并方申请的部门，委托具备资格的资产评估机构进行评估，确认产权并由国有资产管理部门确认评估结果。其中，涉及以划拨方式取得的土地使用权或涉及改变出让合同条件的土地使用权价格评估的，须由具有土地估价能力的资产评估机构进行评估，并由土地行政主管部门确认评估结果后，并入整体评估结果。资产评估的费用，按现行收费标准下浮３０％执行。

　　（四）由市优化资本结构办公室批准的兼并，应拟订兼并方案，报市人民政府审批。

　　（五）由市人民政府下达批复兼并文件，兼并方持文件到各有关部门办理手续。

四、兼并后的债务处理

　　第八条 兼并企业承担被兼并企业的银行债务的，由兼并企业向债权银行申请，经审查批准后可享受免除利息分年还本的优惠。即兼并连续３年亏损的企业，经银行核准，可免除被兼并企业原欠贷款利息；被兼并企业原欠贷款本金分５年还清，如５年内还本仍有困难，可给予１至２年的宽限期。在宽限期和计划还款期内，对兼并企业原 贷款本金免息，不能按计划还款部分，恢复计息。

　　第九条 兼并企业还应承担被兼并企业除银行贷款以 外的债务，但可与债权人重新签订还款协议。

　　第十条 企业在被兼并前为维持生产经营，向职工筹 借的款项，作为欠发职工工资处理，并按银行同期存款利率计息；职工在企业兼并前作为资本金投资的款项，视为被兼并企业的资产，由兼并企业转为企业个人股或作有偿 购买付给职工个人。

五、富余职工的安置

　　第十一条 兼并企业必须负责安置被兼并企业全部在职职工，负责管理被兼并企业的离退休职工和内部退养职工。

　　第十二条 对在职职工，要以产定岗、以岗定人。富余职工实行下岗分流：

　　（一）兼并方应自办再就业服务站，对富余职工进行集中管理，通过转岗培训、介绍就业等方式实现再就业。集中轮训期间发给基本生活费。经两次介绍就业不去者，可停发基本生活费。

　　（二）兼并方自办再就业服务站确有困难的，可将富余职工介绍到主管部门举办的再就业服务中心，由其介绍再就业，但应按规定交纳费用。

　　（三）鼓励富余职工自谋职业。经本人申请，企业同意，按不低于职工辞职的一次性安置费标准，发放一次性安置费，与企业解除劳动关系自谋职业。自谋职业者如按规定继续参加养老保险，原有缴费年限合并计算，符合法定条件时可办理领取养老金手续。

六、鼓励措施

　　第十三条 优势企业兼并亏损企业，五年内的新增利润可用于抵补被兼并企业发生的亏损。

　　第十四条 被兼并企业原来所借市级财政周转金，可转为兼并方的国家资本金，不再归还。

　　第十五条 被兼并企业原欠税款和应罚滞纳金，可享受“挂帐免滞”的优惠。

　　第十六条 兼并方为安置被兼并方富余职工而兴办的独立核算，从事第三产业的企业，经税务部门批准，自开业之日起，实行两年免征、三年减半征收所得税。

七、附 则

　　第十七条 本办法由市经贸委负责解释。

　　第十八条 本办法自发布之日起施行。

景德镇市公有制企业实行股份合作制改组办法



一、总 则

　　第一条 为加快我市公有制企业改制步伐，促进资本结构的优化，根据国家有关法律法规，结合我市实际，特制定本办法。

　　第二条 凡职工人均净资产在１００００元以下，或生产性固定资产原值总额在１５００万元以下的国有、集体企业均可实行股份合作制。不适用上述范围的企业，经市优化资本结构领导小组批准，也可实行股份合作制改组。

　　第三条 公有制企业改组为股份合作制，其公有资产应主要出售给企业内部职工，转换企业产权主体。企业职工作为出资人成为企业资产的所有者，形成劳动者联合共同体，并按规范要求，建立股东大会、董事会、监事会，转变企业经营机制。

二、股权的设置

　　第四条 在股权设置前，必须进行清产核资和资产评估。资产评估应由有法定资格的资产评估机构进行评估，并对评估结果承担法律责任。国有企业的资产评估报告还须经国有资产管理部门确认。

　　第五条 企业职工不同意购买土地使用权的，在按规定进行评估后，从资产中剥离，由转制企业与土地主管部门签订有偿租用协议，按规定交纳有关租费。如同意购买土地使用权的，在评估后可作为股权出让。

　　第六条 在资产评估和界定产权的基础上，股权设置采取转债、配资、出售三种方式：
　　（一）转债，即将企业全部资产与债务等额量化转给职工，作为职工认购的股金；
　　（二）配资，即将企业拖欠的工资转为股本，量化分配给职工；
　　（三）出售，即将企业净资产折股量化后出售给职工，收回的资金由国有资产管理部门收回。

三、股权的转让

第七条 实行股份合作制的企业，在转让股权时，主要采取“转债持股，增量入股”的方式。转债持股，即对改组企业经资产评估后的经营性资产，按资债金额相等原则，带债折股后转让给入股股东；股东认股后与债权银行签订抵押贷款还款协议，以承担债务偿还为前提，拥有认购部分资产的所有权。增量入股即以改组后设立的企业所需流动资金为基数以５００元为一股下限，折股出售，股东以现金购买。转债持股与增量入股配套出售，分为定额认购和自愿认购两种。定额认购，企业内部职工应不少于一股。自愿认购，以一股为起点，多购不限，以时间先后为序，售完为止。

四、改组的程序

　　第八条 企业改组为股份合作制，按下列程序实施：
　　（一）进行资产评估和界定产权；
　　（二）设置股权；
　　（三）制定改组方案和企业章程（草案），交由企业职工代表大会讨论通过；
　　（四）市属企业报经市体改委审核批准，县（市、区）属企业报县（市、区）体改委审核批准。
　　（五）股本募集。将改组后预定的全部资本（含资产、债务和增量股本）量化为等额股份，面向全社会招股募股，改组企业内部职工享有认购优先权。职工以其投资入股的份额，享有相应权利，承担有限责任。在改制后的企业中，任中层管理职位者，其持股数不得少于职工定额认购持股数的２倍；任企业领导班子成员职位的，不得少于职工定额认购持股数的３倍；任企业法人代表的，不得少于职工定额认购持股数的４倍。在职位确定后办理定额认购手续。对极少数家庭经济十分困难的职工，经职代会讨论同意可以缓交或分期交清定额认购股金。
　　（六）召开创立大会，举行第一次股东大会，讨论通过章程。由全体股东按一股一票直接选举董事、监事。董事会、监事会按一人一票选举董事长、监事会主席，由董事会聘请总经理及其他高级管理人员，组成新的领导集体。
　　（七）办理变更登记和债权债务转移手续。

五、鼓励措施
　　第九条 凡资不抵债的企业改组为股份合作制企业后，债务超过资产的部分，由改组后设立的企业按所占资产额分担，与债权银行签订还款协议后，享有免交两年企业所得税，减半征收企业所得税三年（先征后返）的优惠，用于弥补债大于资的缺口。
　　
　　第十条 企业办理名称变更手续，除工本费外，一次性免收其他规费。
　　
　　第十一条 对职工红利中征收的个人所得税三年内全额返还职工本人。
六、附 则

　　第十二条 本办法由体改委负责解释。

　　第十三条 本办法自发布之日起施行。

景德镇市再就业工程实施办法

　　第一条 为进一步做好失业职工再就业和企业富余职工下岗分流安置工作，配合优化资本结构改革试点，推动企业深化改革，根据市人民政府《关于在全市实施再就业工程的通知》精神，特制定本办法。

　　第二条 建立健全再就业服务体系。我市各级政府和有关部门以及各企业，应从以下三个方面，建立健全再就业服务体系：
　　（一）由各企业主管部门负责建立本系统的“再就业服务中心”；
　　（二）各企业都应建立调剂劳动力余缺、托管下岗职工的“再就业服务站”；
　　（三）由劳动部门审核批准，符合条件的可举办各类社会性的劳动就业中介机构。

　　第三条 建立再就业基金。再就业基金的筹集渠道为：
　　（一）地方财政每年根据财力状况拨出一定数额的专款；
　　（二）每年从上年失业保险基金结余中提取４０％的费用；
　　（三）市区范围内的国有、集体、私营企业及个体业主招用外来劳动力或退休人员，由用人单位按每人每月２０元的标准缴纳再就业基金；
　　（四）公安部门每年征收的城市增容费的２０％转入再就业基金；
　　（五）按受社会对再就业工程的捐赠赞助。

　　再就业基金主要用于：企业创办生产自救基地所需的一定启动资金或贷款贴息；支付给单位吸纳下岗职工的安置补助费用；建立再就业市场所需资金等。再就业基金由市劳动部门筹集和管理，在市财政专门储存，专款专用。

　　第四条 核发“市属国有企业富余职工待岗证”。凡企业下岗富余职工、破产企业职工，均由企业主管部门核准，报同级劳动部门核发待岗证。持有待岗证的职工可以优先参加转岗培训、优先介绍就业。在有效期内，凭证领取生活补贴。

　　第五条 对下岗职工按有关规定实行集中托管、转岗轮训，介绍就业。下岗职工先由企业实行集中托管，确有困难的，经报批准可由行政主管部门的再就业服务中心集中托管。集体轮训期间，发给每月不少于８０元的基本生活费，经培训合格介绍就业。如不服从分配者，停发基本生活费，在３个月内再介绍一次就业机会，如仍不服从分配可与其解除劳动关系。集中托管的具体办法，另行制定。

　　第六条 大力组织劳务输出。外经和劳动部门，要不断加大劳务输出的力度，开辟国内外劳务市场。组织劳务输出，应优先介绍企业富余人员和下岗失业人员。 第七条 加强多种形式的生产自救基地建设。对自愿组织起来就业的下岗分流人员，可由劳动部门视情从失业救济金中一次性付给一定数额的启动资金或贷款贴息，鼓励其组建股份合作制的生产经营组织。具备建立生产自救基地条件的，经县以上劳动就业服务局审核，可给予一定的资金投入。同时，在税收、规费等方面给予优惠支持。

　　第八条 各类单位招用工人，应按照“先城镇、后农村；先本地，后外地”的原则，面向社会公开招收。属新建、扩建单位招工，必须按一定比例招收失业职工和下岗富余职工。
第九条 有条件的企业可以进行职工“买断工龄”的试点，即在职工自愿的前提下，按照职工的实际工龄，按优于辞职职工待遇的安置费用标准，一次性买断工龄，与企业彻底脱钩，自谋职业。
第十条 企业职工可以申请辞职，经企业批准后与其解除劳动关系。对辞职职工按规定发放一次性安置费，不再保留国有企业职工身份。

　　第十一条 工商、税务、城建、劳动、社保、银行等部门，应根据本办法，制订实施再就业工程的鼓励和扶持措施。

　　第十二条 本办法由市劳动局负责解释。

　　第十三条 本办法自发布之日起施行。